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资质挂靠合作协议规定挂靠方对外承担民事责任 有效吗?

作者:admin来源:未知日期:2018-05-30 15:45浏览:
    资质挂靠合作协议规定挂靠方对外承担民事责任,有效吗?在建筑资质挂靠合作中,被挂靠方允许挂靠方以自己的名义承揽工程,收取管理费用,但是为了规避风险,一般会在资质挂靠合作协议中规定由挂靠方对外承担民事责任!
 
  挂靠对内涉及挂靠人与被挂靠人的权利义务关系,对外涉及与上游发包单位的施工合同关系以及与下游材料商、农民工等第三方形成的买卖、劳动用工等其他法律关系。
 
  因为挂靠工程项目的实际施工人是挂靠方,对挂靠施工经营纠纷中的对外民事责任,原则上都是由挂靠人对外承担。
 
  但由于被挂靠方承担责任的能力强于挂靠方,或者挂靠方下落不明,此时相关的权利人就会向被挂靠方主张权利,要求被挂靠方承担民事责任。被挂靠人是否应承担责任,要具体情况具体处理。
 
  一、对上游发包方民事责任的承担
 
  在建设工程施工合同中,挂靠人未能按约定,履行施工合同义务,逾期交付工程或者建设工程质量不符合约定等给发包方造成损失发生纠纷,发包方会起诉被挂靠人和挂靠人。
 
  根据合同相对性原则,被挂靠人作为建设工程合同的相对方,承担民事责任,应属当然。挂靠人作为实际施工人对发包方承担民事责任,依据的是对自己行为负责的理论基础。所以法律、司法一般规定被挂靠人承担连带责任,其理由在于被挂靠者以其全部财产和信用作为挂靠者以其名义从事经营活动的基础,担保挂靠者从事的经营活动的义务的履行,这就是挂靠关系对被挂靠者所产生的风险,被挂靠者既然接受了他人的挂靠,相应地就必须承担这种风险,不能只享受收取挂靠利益的权利,而不承担挂靠风险的义务。
 
  二、对下游第三方民事责任的承担
 
  与下游第三方发生纠纷,主要涉及挂靠人在工程施工中未能按约定向材料供应商、设备租赁商、施工队支付货款、工资款。根据“谁的行为,谁负责”的民法基本理论,与下游第三方发生纠纷引起的民事责任应当由挂靠人承担。
 
  但在挂靠关系中,被挂靠人的履行能力一般强于挂靠人,挂靠人对外与第三人为民事行为时情况较为复杂,挂靠人与被挂靠人对外如何承担责任,要根据挂靠经营的情况不同区别对待。
 
  1.挂靠人对外以明确以被挂靠人的名义进行施工或经营的第三方也有理由相信其是在与被挂靠人发生经营关系的。应将挂靠人与被挂靠人列为共同被告。因挂靠施工经营的最终受益都是归于挂靠人,因此挂靠人应对第三人承担直接责任,对挂靠人不能清偿的部分,由被挂靠人承担连带责任或补充责任。
 
  2.挂靠人明确以自己的名义进行施工或经营的。由于挂靠人在发生经济往来时向相对人表明了自己的身份,相对人是基于对挂靠者的信任才做出的意思表示。根据合同相对性原理,挂靠者与相对人做出的意思表示真实有效,那么就只能在相对人和挂靠人之间产生合同法律关系,他们之间的合同效力不得及于合同外的第三人,被挂靠企业不应对挂靠者的经营行为对外承担民事责任。

      理论上是违法的,没有开工所具备的条件!但是本国的建筑体系根本不完善,没资质都是挂靠建筑公司!成为某建筑公司某某分公司,项目部之类的!交管理费就可以建设了,建筑公司管的很少,基本是县上或者市里州上住建局安监局质检站或者分管建设的监督单位来检查,建筑公司才会在公司派下来什么董事经理主任啊科长之类的,平时有一个公司的代表常驻,但是几乎都是应届毕业生一两年的,懂的很少,所有环节全是靠关系才能完成的!建筑公司下面的项目部除了直属的,都是民间施工队挂靠的!其次,根据《建筑法》第66条规定,建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。《司法解释》第4条也规定,承包人非法转包、违法分包建筑工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第134条的规定,收缴当事人已经取得的非法所得。